Рішення про визнання виконавчого напису нотаріуса Остапенко Євген Михайлович на суму 17 580,00 грн. щодо стягнення боргу на користь ТОВ “Кредит – Капітал” таким що не підлягає виконанню

ЗАОЧНЕ РІШЕННЯ
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Категорія: виконавчий напис нотаріуса по кредиту

31 серпня 2022 року

Бориспільський міськрайонний суд Київської області у складі:
головуючого судді – Муранової-Лесів І.В.,
при секретарі – Дьяченко В.В. ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Борисполі Київської області цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал», третя особа: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, –

В С Т А Н О В И В :

26.05.2022 ОСОБА_1 в особі свого представника адвоката по кредитам звернувся до Бориспільського міськрайонного суду Київської області з вище зазначеним позовом з проханням: визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Остапенко Євгена Михайловича №247888 від 29.06.2021 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» заборгованості в розмірі 17580,00 грн. , а також стягнути з відповідача на користь позивача понесені судові витрати (а.с.2-6).

Позов обґрунтовано тим, що оспорюваний виконавчий напис №247888 від 29.06.2021 є протиправним. Зокрема зазначено, на сьогоднішній день редакція Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 року №1172, передбачає можливість вчинення виконавчого напису лише на підставі оригіналу нотаріально посвідченого договору. Укладений між банком та позивачем кредитний договір , який був наданий нотаріусу для вчинення виконавчого напису, не був посвідчений нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Ухвалою від 27.05.2022 відкрито провадження у даній справі за правилами спрощеного позовного провадження (а.с.27).
Ухвалою від 27 травня 2022 року задоволено заяву ОСОБА_1 про забезпечення позову: зупинено стягнення по виконавчому провадженню № 67661741 від 24.11.2021 відкритому на підставі виконавчого напису приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Остапенко Євгена Михайловича № 247888 від 29.06.2021, про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» заборгованості в розмірі 17580,00 грн. (а.с.29-33).

У судове засідання учасники справи повторно не з`явились, про дату, час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.
Представником позивача подано заяву про розгляд справи без участі сторони позивача (а.с.23).

Відповідачем та треті особами відзиву та пояснень по суті позову до суду не направлено.

Відповідно до вимог ст. ст. 223, 280, 281 Цивільного процесуального кодексу України, суд постановив ухвалу про заочний розгляд справи.

Дослідивши матеріали цивільної справи, суд дійшов наступних висновків.

Згідно з ст. 4 ЦПК України кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав, свобод чи законних інтересів.

За змістом ст. ст. 12, 81 ЦПК України, кожна сторона зобов`язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених цим Кодексу.

Відповідно до вимог ч. 6 ст. 81ЦПК Українидоказування не може ґрунтуватися на припущеннях.
У судовому засіданні встановлено, що 29 червня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенком Євгеном Михайловичем було вчинено виконавчий напис за реєстровим номером №2478880, яким задоволено вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» про стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 , невиплачені в строк грошові кошти на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» якому Товариством з обмеженою відповідальністю «Кредитна Установа «Європейська кредитна Група» (код ЄДРПОУ 40203427) відступлено право вимоги на підставі Договору відступлення прав вимоги №ЕМ-6 від 26 травня 2021 року за Кредитним договором №2825714211/397701 від 28.09.2019 , укладеним між ТОВ «Кредитна Установа «Європейська кредитна Група» та ОСОБА_1 .

Задоволено вимоги ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» стягнуто з ОСОБА_1 за період з 25.05.2021 року по 25.06.2021 року включно, суму у розмірі: 10000 грн. – заборгованість за тілом кредиту, 6650 грн. заборгованість за нарахованими та несплаченими відсотками, за вчинення цього виконавчого напису стягнуто плати стягнуто плату із стягувача, яка підлягає стягненню з боржника на користь стягувача, – загальна заборгованість ОСОБА_1 становить 17580 грн. (а.с.10).

Постановою про відкриття виконавчого провадження від 24.11.2021 ВП №67661741 приватним виконавцем виконавчого округу Київської області Крегул Іваном Івановичем відкрито виконавче провадження з примусового виконання вищевказаного виконавчого напису №247888, виданого 29.06.2021 приватного нотаріусу Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М., боржником у якому є ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , стягувачем ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» (код ЄДРПОУ 35234236) (а.с.14).

26.11.2021 у вказаному виконавчому провадженні ВП №67661741 приватним виконавцем виконавчого округу Київської області Крегул І.І. винесено постанову про звернення стягнення на заробітну плату, пенсію, стипендію та інші доходи боржника.

Крім того, з наданих позивачем документів встановлено, що згідно з Договору про надання грошових коштів у позику, в тому числі на умовах фінансового кредиту №2825714211/397701,укладеного між ТОВ Кредитна Установа «Європейська кредитна Група» (код ЄДРПОУ 40203427) та позивачем ОСОБА_1 товариство надає клієнту фінансовий кредит в розмірі 10000,00 грн. на умовах строковості, зворотності, платності, а клієнт зобов2язується повернути кредит та сплатити проценти за користування кредитом в порядку та на умовах, визначених цим договором (п.1.1); кредит надається строком на 30 днів, тобто до 27.10.2019, строк діє договору 30 днів, але у будь-якому випадку цей Договір діє до повного виконання клієнтом своїх зобов2язань за цим Договором (п.1.2); за користування кредитом клієнт сплачує товариству 693,5% (процентів) річних від суми кредиту з розрахунку 1,9% (процентів) на добу, тип процентної ставки фіксована (п.1.3); кредит надається клієнту в безготівковій формі у національній валюті на реквізити платіжної банківської карти, вказаної клієнтом (п.1.4); датою укладення цього Договору вважається дата перерахування грошових коштів на банківський рахунок клієнта (п.1.5) (а.с.11-12).

За змістом Додатку №1 до Договору про надання фінансового кредиту №2825714211/397701 сторонами договору погоджено графік розрахунків та орієнтовна сукупна вартість кредиту, який передбачає : строк, на який надається кредит 30 днів; фіксована процентна ставка за день користування 1,9%, сума нарахованих процентів за користування кредитом 5700,00 грн., загальна сума до сплати 15700,00грн. (а.с.13).

За змістом ст. ст. 15, 16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес в один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

Відповідно до ст. 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно п. 19 ст.34Закону України«Про нотаріат» виконавчий напис є нотаріальною дією, що вчиняється нотаріусами.
Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України«Про нотаріат» та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону «Про нотаріат»).

Таким актом є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року №296/5.

Відповідно до ст.87Закону України«Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Статтею 88Закону України«Про нотаріат» визначено умови вчинення виконавчих написів, а саме: нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями – не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Аналогічні правила і умови вчинення виконавчого напису містяться у пунктах 1, 3 Глави 16 розділу ІІ Порядку.
Згідно з підпунктом 2.1 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника – фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису.

Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих іпотекодержателем повідомлень – письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка іпотекодавця на письмовому повідомленні про його отримання або відмітка поштового відділення зв`язку про відправлення повідомлення на вказану в іпотечному договорі адресу (підпункт 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку).

Вчинення нотаріусом виконавчого напису – це нотаріальна дія, яка полягає у посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує виникнення права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису – надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання безспірного зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість боржника перед стягувачем.

З урахуванням приписів статей 15, 16, 18 ЦК України, статей 50, 87, 88Закону України«Про нотаріат» захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливустроків давності завимогами в повному обсязічи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Підставами оскарження виконавчих написів може бути як порушення нотаріусом процедури вчинення напису, зокрема неповідомлення боржника про вимогу кредитора, так і необґрунтованість вимог до боржника.

Відповідно до п. п. 3.1, 3.2, 3.5, п.3 Глави 16 Розділу II Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженогонаказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 року, нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів.

Водночас, постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017р. у справі №826/20084/14, про визнання нечинним і скасування п.1 та п.2 Постанови Кабінету Міністрів України №662 від 26 листопада 2014р., визнано незаконним та нечинним розділ «Стягнення заборгованості з підстав, що виникають з кредитних правовідносин». Отже, чинна редакція Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, не містить окремого розділу щодо стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин, а виключно за нотаріально посвідченими договорами.

Таким чином, приватним нотаріусом Остапенко Є.М. не міг бути вчинений виконавчий напис №247888 від 29 червня 2021 року на підставі зазначеного в ньому Кредитного договору №2825714211/397701 від 28.09.2019 , укладеним між ТОВ «Кредитна Установа «Європейська кредитна Група» та ОСОБА_1 , який не був посвідчений нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника».

Подібна правова позиція наведене у Постанові Великої Палати Верховного Суду від 21вересня 2021 року у справі № 910/10374/17 (провадження №12-5гс2)

Крім того, відповідачем та третьою особою приватним нотаріусом Остапенко Є.М., жодних належних і допустимих доказів того, що право вимоги за вищевказаним Кредитним договором №2825714211/397701 від 28.09.2019 перейшло до ТОВ «ФК «Кредит-Капітал» суду надано не було, як і докази виконання кредитором своїх зобов`язань.

Так, як вбачається з вищенаведеного змісту оспорюваного виконавчого напису №247888від 29червня 2021року зпозивача накористь відповідачастягнуто заборгованість врозмірі 16650,00 гривень(10000,00грн+6650,00грн.), а також плата за вчинення виконавчого напису, розмір якої окремо не зазначений, всього на загальну суму 17580,00 гривень. При цьому зазначено, що стягнення здійснюється за період з 25.05.2021 року по 25.06.2021 року включно, заборгованість за тілом кредиту становить 10000,00 гривень; прострочена заборгованість за нарахованими та несплаченими відсотками становить
Разом із з цим, належних і допустимих доказів того, що приватномунотаріусу,були поданівідомості пробезспірність зазначеносуми заборгованості, суду надано не було.

Водночас, ця обставина мала бути перевірена приватним нотаріусом Остапенко Є.М. перед вчиненням виконавчого напису в силу вимог ст. 88 Закону України «Про нотаріат».

Відповідно до висновків Верховного Суду, наведених у Постанові від 23.01.2018 в справі № 310/9293/15ц, вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло в стягувача раніше. Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника – це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Належними доказами, які підтверджують наявність чи відсутність заборгованості, а також встановлюють розмір заборгованості, можуть бути виключно первинні документи, оформлені у відповідності до вимог ст.9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність».

Так, зі змісту виконавчого напису не вбачається, що при його вчиненні нотаріус отримував від стягувача первинні бухгалтерські документи щодо видачі кредиту та здійснення його часткового погашення (квитанції, платіжні доручення, меморіальні ордери, розписки, чеки тощо).

З урахуванням викладеного слід дійти висновку, що у нотаріуса були відсутні підстави вважати, що розмір заборгованості за кредитним договором зазначений у написі є безспірним.

Доказів, які б доводили протилежне, суду надано не було.

Таким чином, приватним нотаріусом Остапенко Є.М. не міг бути вчинений оспорюваний виконавчий напис на підставі кредитного договору, який не був посвідчений нотаріально, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Подібна правова позиція наведене у Постанові Великої Палати Верховного Суду від 21вересня 2021 року у справі № 910/10374/17 (провадження №12-5гс2)

Підсумовуючи викладене, суд дійшов висновку, що виконавчий напис вчинений з порушенням вимог ст.ст.87,88 Закону України «Про виконавчий напис», а отже має бути визнаний таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до вимог ст.141Цивільногопроцесуальногокодексу України судові витрати, понесені позивачем по оплаті судового збору в сумі 992,40 гривень та 496,20гривень (а.с. 1,22), підлягають стягненню на його користь з відповідача. Інші документально підтверджені судові витрати відсутні.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 2,12,13,81,82,89,141,223,258,259,263-265,266,273, 280-284 ЦПК України, суд

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити повністю.

Визнати таким, таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Остапенко Євгена Михайловича №247888 від 29.06.2021 про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» заборгованості в розмірі 17580 гривень.

Стягнути Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит-Капітал» (код ЄДРПОУ 35234236, місцезнаходження: 79018, Львівська область, м.Львів, вул.Смаль-Стоцького, будинок 1, корпус 28) на користь ОСОБА_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 , зареєстроване місце проживання: АДРЕСА_1 ), судові витрати по сплаті судового збору в сумі 1488 гривень 60 копійок (одна тисяча чотириста вісімдесят вісім гривень шістдесят копійок).

Заочне рішенняможе бутипереглянуте Бориспільськимміськрайонним судомКиївської областіза письмовоюзаявою відповідача,поданою протягомтридцяти днівз дняйого проголошення.

Учасник справи,якому повнезаочне рішеннясуду небуло врученеу деньйого проголошення,має правона поновленняпропущеного строкуна поданнязаяви пройого перегляд-якщо таказаява поданапротягом двадцятиднів здня врученняйому повногозаочного рішеннясуду. На рішення суду позивачем може бути подана апеляційна скарга безпосередньо до Київського апеляційного суду, або через Бориспільський міськрайонний суд протягом тридцяти днів, який обчислюється з дня проголошення рішення.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених цим Кодексом, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.
Повний текст рішення суду виготовлений 09.09.2022

Суддя: І. В. Муранова-Лесів